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La giurisprudenza si è occupata della verifica della sussistenza, in capo alle imprese concorrenti, dei requisiti di capacità tecnica richiesti dal bando.
In materia, la Direttiva 92/50/CEE consente ad un prestatore di servizi, che intenda comprovare il possesso di requisiti economici, finanziari e tecnici di partecipazione ad una gara d’appalto pubblico di servizi, di fare riferimento alla capacità di tutti i soggetti, qualunque sia la natura giuridica dei vincoli che ha con esse, a condizione che siano in grado di provare l’effettiva disponibilità dei mezzi necessari all’esecuzione dell’appalto. In particolare, il comma 2, lett.c), dell’art.32 citato, prevede che le imprese possano provare la capacità tecnica mediante l’indicazione dei tecnici o degli organismi tecnici di cui potranno disporre, e ciò a prescindere dalla circostanza che tali facciano o meno parte dell’impresa stessa.
L'espressione "in misura diversa" non si riferisce alla diversità delle quote di proprietà di ciascun condomino, ma alla possibilità che in base alla struttura del condominio ed alla destinazione di esso, l'uso e il godimento che ciascuno ne ha, siano diversi.
Per converso, con la reintegrazione in forma specificala danneggiato viene riconosciuto il bene sottrattogli della il risarcimento dei danni in seguito all’annullamento dell’aggiudicazione, il soggetto. In realtà il risarcimento in forma specifica dovrebbe consistere non nell’aggiudicazione della gara al ricorrente ( in questo modo si attribuirebbe al ricorrente un beneficio maggiore di quello che avrebbe avuto in assenza dell’attività lesiva) ma nella ripetizione delle operazioni. Il risarcimento in forma equivalente, invece, sarebbe applicabile solo ove non fosse più possibile la rinnovazione delle operazioni di gara ( ciò avviene, per esempio, nel caso in cui l’appalto è stato già integralmente eseguito).
Tra le principali novità proposte dal nuovo codice:
1.L’art 49 introduce il cd.”avvalimento”, si tratta del riconoscimento legislativo della possibilità per il concorrente, singolo o consorziato o raggruppato ai sensi dell’articolo 34, in relazione ad una specifica gara di lavori, servizi, forniture di soddisfare la richiesta relativa al possesso dei requisiti di carattere economico, finanziario, tecnico, organizzativo, ovvero di attestazione della certificazione SOA avvalendosi dei requisiti di un altro soggetto o dell’attestazione SOA di altro soggetto;
2.Viene ampliato il ricorso alla trattativa privata ma, al contempo, sono previste ipotesi di procedure negoziate previa pubblicazione di un bando di gara;
3.L’art.58 introduce tra le procedure di gara il “dialogo competitivo”; si tratta, in particolare, di una procedura alla quale si può ricorrere nel caso di appaltiparticolarmente complessi, qualora si ritenga che “ il ricorso alla procedura aperta o ristretta non permetta l’aggiudicazione dell’appalto”;
4.Ai sensi dell’art.81, nei contratti pubblici, fatte salve le disposizioni legislative, regolamentari o amministrative relative alla remunerazione di servizi specifici, la migliore offerta è selezionata con il criterio del prezzo più basso o con il criterio dell’offerta economicamente più vantaggiosa. Le stazioni appaltanti scelgono tra i due criteri, quello più adeguato in relazione alle caratteristiche dell’oggetto del contratto;
5.La disciplina comunitaria in materia di offerte anomale viene estesa anche agli appalti sottosoglia, con la definitiva espunzione dal sistema del meccanismo di esclusione automatica delle offerte anomale.
